关于印发《娄底市公共场所禁止吸烟规定》的通知

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随着经济全球化与市场经济的发展，关联公司已成为一种常见的企业状态，关联公司亦是公司法规范的重要对象之一。由于关联公司之间存在如控股、控制等紧密的联系形式，现实中往往发生关联公司与少数股东（外部股东）及债权人之间的利益纠纷，故关联公司一度成为保护弱势群体的标语。鉴于关联公司在现实中运作的复杂性，笔者通过展开讨论关联公司的几种主要的法律形态，以明晰其与少数股东、债权人之间相关的法律后果。

　　我国公司法没有直接规定关联公司的内涵，而是从公司间相互关系着眼，界定关联公司的概念。根据第217条规定，关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业不仅仅因为国家持股而具有关联关系。

　　关联关系，本质上是一种财产关系，所以带有人身专属性的关系，就不适用关联关系；关联关系，是一种责任关系，法律之所以规定关联关系，主要是着眼于法律关系发生后，责任承担的问题。知识产权，如专利、商标权这样的专属性很强的权利，荣誉权、名誉权等属于某个具体法人的权利，公司间不可能以它们为基础建立关联关系，亦不会因关联关系使各公司享有其它公司这些权利。

　　从学理上论及关联公司的概念，分为广义和狭义两种。广义的关联公司指两个以上独立存在而相互之间具有稳定、密切联系的业务或投资关系的公司。而狭义的关联公司指存在持股关系却尚未达到控制关系的公司。一般所指的关联公司即广义的关联公司。

　　从其涵义上讲，关联公司指两个或两个以上在资金、经营、财务等方面，具有直接或间接控制及施加重大影响能力的公司。可见，关联公司指的必须是两个以上独立的公司，因而可将总公司与分公司排除在关联公司的范围之外。另外，这些公司又必须服从于公司集团的统一经济决策，因此，关联公司与公司集团间形成了对立统一的关系。而界定两个或者更多公司是否可归于关联公司之内，其标准是相互之间是否存在直接或间接的控制或重大影响能力。在讨论关联公司过程中，可以发现很多与之相关的概念，如控制公司与从属公司，母子公司，企业集团，跨国公司等等。而在我国目前公司法著作中，这些概念的使用不是特别清晰明朗。因而笔者试着从其涵义，即从其控制关系或重大影响关系方面，对关联公司的外延做一个界定。

　　一、基于控制关系形成的关联公司

　　此种关系又称为隶属关系，于关联关系中最为常见。控制，即一个公司基于股权或者契约、人事等方式而对另一公司的重要经营管理事项具有长期的支配性或者决定性影响。可见，基于控制关系而形成的关联公司可大致分为两类，一类基于股权而形成，一类基于合同而形成。一类以人员为纽带而形成。

　　（一）以股权为纽带而形成的关联公司

　　在基于股权而形成的关联公司中，又因占有股权的多少，分为：　

　　1.全资公司，即一个公司或其控制的公司持有另一个公司的全部资本；

　　2.控股公司，即一个公司或者其控制的公司持有另一个公司50％以上的资本或者表决权股份或者表决权资本；

　　3.参股公司，控制公司地位的取得并不一定持有从属公司的半数以上股份资本，如果在股份分散程度很高的公司中，往往只需占有该公司一定比例的股份，即可达到控制该公司的目的。这在我国《公司法》上称为“控股股东”。此外，法国法认为，持有股份或股票只是一种事实条件，成为控股公司还需有一种主观条件，即此公司须有是为了支配或影响发行股票或股份公司的主观意图。这一点在我国新《公司法》中无明确规定，但从关联公司的作用来看，此要件应是必不可少的。还有一点需要注意的是，股份或股票被其他企业多数持有的企业并不一定被推定从属于该企业。如在由有限责任公司，公司章程可能有规定保护其他股东的特别规定。在股份公司，可能存在其他少数股东成立反控制和统一对抗控股股东而使其表决权受到某些限制的情形。另外，在这些关联企业中，还存在一种特殊状态---相互参股，即双方企业都拥有超过对方企业1/4的股份。这种股份公司可能出现反向出资的虚设，造成只有一方是实际缴资的。所以，法律须对这种公司谨慎对待，尽量减少其带来的消极影响。

　　（二）以合同为纽带而形成的关联关系

　　合同控制，是指一个公司(A公司)通过合同的规定享有指挥另一公司(B公司)的权力从而形成的一种控制关系。A公司为控制公司，B公司为从属公司。法律允许公司之间以合同方式行使控制权。合同安排包括销售合同、供应合同、利润转移合同、租赁合同、管理合同、技术合同或者控制合同等，这些合同安排同时伴随公司之间的事实上的控制。但是，这种方式建立关联关系往往比较困难，如是否保持每一个参股人的财产的独立性，如何确定合同的终止条件，以及它经常产生损害竞争的结果等（参见《德国股份法》）。

　　（三）以人员为纽带形成的关联关系

　　这是指有着共同控股人或共同领导人的公司。此即我国新《公司法》第217条第3款规定的“实际控制人”（指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或其他安排能实际支配公司行为的人）的一种。需要说明的是，若是公司的股东而非控股股东，亦能成为实际控制人。同时，以人与员为纽带成立的关联关系须相当谨慎，即将出台的《劳动合同法》中肯定了一个人可以与两个以上的单位建立劳动关系。但是，这是有条件的，要经得双方单位同意，而且不得损害一方的利益。

　　其实，这种因关联基础为标准对关联公司进行划分并不是绝对的。一种关联关系往往不止受一种因素影响，而是各种因素相互影响，相互作用，由某一种因素发挥了主导作用而建立起来的，因此，不要孤立的把各因素隔离开来。

　　在控制从属关系的关联公司中，还有特殊的一类，即因共同控制而形成的关联公司。两个或者多个公司受同一公司控制的，推定受同一公司控制的两个或者多个公司之间具有控制与从属关系。因为在两个或者多个公司受同一公司控制的情况下，控制公司通过其中一个公司控制其他公司　。

　　二、因重大影响关系而形成的关联公司。

　　重大影响，是指一个公司(a公司)对另一公司(B公司)的财务和经营参与决策，但并不决定这些政策。a公司对B公司具有重大影响。公司之间虽然不存在控制与从属关系，但是具有重大影响关系的，相互之间也可以以形成关联公司。这种关系又叫做平行关系。与控制关系相类似主要有以下几种情形：

　　（一）基于股权关系而形成的重大影响。

　　一个公司（a公司）持有另一公司（b公司）的股份达到一定比例，虽然不足以形成母子公司关系，不能据此而拥有该公司（b公司）控制权，但是己足够依其股份所代表的表决权向该公司（b公司）股东会或者董事会施加重大影响，则可认为，这两个公司是关联公司。

　　（二）基于特殊地位产生的重大影响。公司的董事、监事等高级管理人员作为公司的管理者，有能力对公司的决策施加重大影响。

　　概括地说，重大影响关系分为两种情况:一是一个公司持有另一公司的股份资本达到一定比例以上，尚未达到控股地位，但是以其股份所代表的表决权足以影响另一公司的财务和经营决策，从而形成关联公司。二是公司之间因其产品的产、供、销协议而形成一个公司与另一公司的依赖关系，使一方对另一方的财务和经营决策产生影响力，从而形成关联公司。

　　关联公司大致上可以分为这样两大类，但随着经济的不断发展，新事物不断出现，相信关联公司亦会随之不断发展。

海南省海口市人民政府


海口市人民政府首席法律顾问工作规则

2005-6-9


海口市人民政府首席法律顾问工作规则

　　第一条 为规范市人民政府首席法律顾问工作，推进法治政府建设，促进依法行政，根据国务院《全面推进依法行政实施纲要》和有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本规则。

　　第二条 市人民政府建立政府首席法律顾问制度，设政府首席法律顾问。政府首席法律顾问参与行政管理，受政府及其行政首长委托处理政府法律事务。

　　第三条 市人民政府首席法律顾问工作应当坚持以事前防范法律风险和事中法律控制为主、事后法律补救为辅的原则，忠于事实和法律，维护公共利益。

　　第四条 市人民政府首席法律顾问在市政府行政首长的领导下开展工作，其主要职责是：

　　（一）为市政府的重大行政决策、行政行为提供法律意见，参与其论证工作；对由政府负责人签署的市政府规章，具有普遍约束力的规范性文件进行附署；

　　（二）受市长委托签署有关法律文书或者代理政府民事、经济、行政诉讼和仲裁案件；

　　（三）受市政府委托，参与或者协调政府投资、采购的合同谈判和经济贸易谈判；草拟、修改、审核或者受市长委托签署以政府名义签订的合同（协议）以及其他有关法律事务文件；

　　（四）受市政府指派对所辖区域内发生的有一定影响的涉法事件，进行调查或者协调处理；

　　（五）受市政府指派处理市属国有企业和国有控股公司重大涉法事务；

　　（六）协调市政府各部门涉及法律事务的工作和政府执法部门之间因职责不清引起的行政执法争议；

　　（七）指导和监督下级政府法律顾问和政府公职律师工作；

　　（八）承办市政府领导交办的其它法律事务。

　　第五条 市人民政府首席法律顾问享有下列权利：

　　（一）对政府管理和决策中的法律事务，提出意见和建议；

　　（二）可以列席政府全体会议、常务会议及其他相关会议；

　　（三）根据工作需要查阅有关政府文件、资料，向有关部门和人员了解情况；

　　（四）法律、法规、规章和政府首长授予的其他权利。

　　第六条 市人民政府首席法律顾问应当履行下列义务：

　　（一）遵守国家法律法规和有关规定以及政府工作规则，恪守职业道德和工作纪律；

　　（二）依法履行职责；

　　（三）对所提出的意见和建议、起草的法律文书和办理的其他政府法律事务的合法性负责。

　　第七条 市人民政府首席法律顾问应当是国家公务员，具有法律职业资格、公职律师资格或者从事八年以上的政府法制工作经历及相关经历。

　　市人民政府首席法律顾问由市长提名，市人民政府聘任。

　　第八条 市人民政府首席法律顾问参与政府决策、社会经济管理事务中涉及的法律问题提出意见和建议应当以书面方式提出。对其提出的法律意见和建议，政府及其部门应当采纳；不予采纳的，应当说明理由。

　　第九条 市人民政府规章和具有普遍约束力的规范性文件在公布前应当送政府首席法律顾问附署后，再报送政府行政首长签署。

　　第十条 对市人民政府及工作部门与其他单位拟签订的合同（协议）和涉及政府民事、经济、行政诉讼和仲裁案件等有关法律文书，授权政府首席法律顾问草拟、审核或者签署。

　　第十一条 市人民政府首席法律顾问可以根据工作需要召开政府首席法律顾问会议。政府首席法律顾问会议讨论、研究法律事务涉及政府及其部门的，政府及其部门有关负责人应当参加；必要时，也可以邀请经济贸易、规划建设、科学技术等领域的专家参加。

　　第十二条 市人民政府授权首席法律顾问需要以政府名义处理有关涉法事务时，使用市人民政府法律事务专用章。

　　第十三条 设立市人民政府首席法律顾问办公室，具体负责处理市人民政府首席法律顾问的日常事务。市人民政府首席法律顾问办公室设在市政府法制机构内。

　　第十四条 建立政府公职律师在市人民政府首席法律顾问办公室轮值制度和法律顾问工作激励、约束机制，具体办法由首席法律顾问办公室会同有关部门另行制定。

　　第十五条 市人民政府首席法律顾问处理法律事务需要有关机构或者单位配合的，应当以书面形式通知；有关机构或者单位应当予以配合和协助。

　　第十六条 建立政府重大法律事务报告备案制度，各区人民政府和市政府所属部门处理本辖区本部门政府重大法律事务，应当向市人民政府首席法律顾问办公室备案。

　　第十七条 市人民政府首席法律顾问应当及时向政府及其行政首长报告诉讼、仲裁、债务和执行等涉及法律事务的动态以及处理结果。

　　市人民政府首席法律顾问每年应当公布年度首席法律顾问工作报告。

　　第十八条 市人民政府首席法律顾问工作所需经费，由市人民政府首席法律顾问办公室在年初提出预算，报财政部门审核后在单位年度部门预算中下达，实行专款专用。财政、审计部门依法对市人民政府首席法律顾问的经费使用情况进行监督和审计。

　　第十九条 市人民政府首席法律顾问可以根据需要聘任若干政府法律顾问，协助市人民政府首席法律顾问工作。政府法律顾问实行聘任制度，由市人民政府首席法律顾问提名，市人民政府聘任。

　　第二十条 市人民政府可以聘请境内外知名法律专家为特邀政府法律顾问，对涉及市人民政府及有关部门重大法律事务进行论证，提出法律咨询意见。

　　市人民政府特邀法律顾问由首席法律顾问提名，市人民政府聘请。

　　第二十一条 各区人民政府和市人民政府所属部门首席法律顾问和特邀政府法律顾问的管理及活动，参照本规则执行。

　　第二十二条 市人民政府首席法律顾问办公室可以根据本规则制定相关实施办法。

　　第二十三条 本规则由市人民政府首席法律顾问办公室负责解释。

　　第二十四条 本规则自公布之日起施行。